Експертиза господарських договорів. Богдан Зварун, юрист

Питання правильного складання, тлумачення і формулювання положень господарських договорів та їх виконання завжди було й залишається актуальним і нагальним як для бізнесу, так і загалом для всієї правової системи в усіх країнах світу. Український бізнес не є винятком, і питання проведення експертизи господарських договорів в Україні також є важливим і необхідним для провадження бізнесом нормальної господарської діяльності.

Експертиза або ж юридичний аналіз відповідного господарського договору є надзвичайно важливою процедурою і починається ще навіть до етапу формування конкретного договору чи угоди. Непроведення, неналежне або неповне проведення експертизи господарського договору може спричинити значні складнощі в майбутньому для його сторін.

Зокрема, якщо підписання господарського договору здійснять особи, які не мають для цього достатньо повноважень, або ж у разі імплементації сторонами деяких положень у договір, що суперечать законодавству України, або ж якщо сторони не погодять усі необхідні істотні умови договору або вчинять іншу помилку під час укладання правочину – такий договір або угода (як у цілому, так і окремі пункти) може спричинити значні труднощі для сторін у процесі його виконання.

Крім того, зазначений вище проблемний правочин надалі може бути визнано недійсним, неукладеним або нікчемним, з огляду на ту чи іншу ситуацію та ваду в документі. Такі проблеми, спричинені неналежною юридичною експертизою, неодмінно можуть призвести до виникнення численних судів або арбітражів, корпоративних конфліктів та інших негативних моментів для сторін під час здійснення їх господарської діяльності. Тому до експертизи господарських договорів завжди варто ставитись дуже уважно і професійно.

Досить умовно саму процедуру юридичної експертизи господарських правочинів (договорів, угод тощо) можна поділити на
1) підготовчу, 2) основну та 3) заключну.

Підготовка

Підготовча процедура правової експертизи розпочинається ще до моменту складання проєкту договору чи угоди та полягає в:

1. установленні конкретного виду та типу господарських правовідносин, які відбуватимуться між сторонами договору.На цьому етапі встановлюють конкретику щодо визначеного предмета договору, тобто які саме послуги буде надано за договором або який конкретно товар постачатимуть, які інші юридичні дії вчинятимуть тощо;
2. установленні сторін договору та перевірці наявності в них достатніх повноважень для підписання того чи іншого типу правочину, виходячи з наявних у них установчих та внутрішніх документів (статутів, рішень загальних зборів, положень, інструкцій, наказів тощо), зокрема довіреностей.На цьому етапі окрім перевірки повноважень підписантів сторін аналізують надані документи на предмет необхідності надання ще додаткових документів (наприклад, погодження від загальних зборів або наглядової ради для укладення певного правочину) та вчинення інших необхідних дій для підписання договору (наприклад, зняття іпотеки або арешту з майна тощо);
3. установленні можливих ризиків співпраці з певною юридичною особою, виходячи з наявної інформації в загальнодоступних джерелах інформації, зокрема відповідно до відкритих державних реєстрів судових рішень, юридичних осіб, виконавчих проваджень, нерухомого майна тощо.

Основна частина

Основна процедура, яка йде після підготовчої процедури, передбачає вже узгодження всіх основних моментів співпраці, сторін відповідного договору та інші деталі співпраці та полягає у:

1. складанні проєкту договору (угоди) або перевірці вже наявного й наданого для аналізу проєкту договору. Цей етап є досить насиченим і найтривалішим загалом у самій процедурі експертизи господарських договорів.У межах цього етапу аналізують наявність усіх істотних умов у договорі та уповноважених підписантів договору, прав та обов’язків сторін за договором (порядок та особливості їх виконання, строки виконання тощо), перевіряють відповідність положень договору нормам законодавства України (у деяких випадках і нормам міжнародного законодавства, нормам законодавства міжнародних країн), а також допустимість і доцільність прийняття відповідних положень договору з позиції прав та інтересів свого клієнта;
2. обговоренні, узгодженні та прийнятті сторонами узгодженої редакції договору, ураховуючи правки та зауваження.У межах цього етапу сторони погоджують остаточні умови договору або шляхом електронних листувань, або шляхом онлайн-зустрічей чи особистих зустрічей та переговорів. У деяких випадках сторони підписують протокол розбіжностей, де фіксують положення договору в редакції кожної зі сторін та вказують узгоджену й остаточну редакцію конкретного положення договору.

Заключна процедура

Фінальна процедура, яка йде після підготовчої та основної процедур, врешті-решт, полягає в укладанні та підписанні договору та передбачає таке:

1. проведення безпосередньої зустрічі між сторонами для власноручного підписання ними договору.Під час проведення такої зустрічі сторони ідентифікують уповноважених представників сторін та підписують відповідний договір. На практиці досить часто сторони здійснюють підписання договору без проведення зустрічі, а шляхом проставлення власноручних підписів на примірниках відповідних договорів із подальшим їх обміном через засоби поштового зв’язку або іншим зручним способом;
2. проставлення кваліфікованого електронного підпису уповноваженими представниками сторін.

Цей варіант є альтернативою до проведення особистих зустрічей та обміну документів у зазначений вище спосіб. У разі обрання цього способу підписання договорів сторони взаємно підписують погоджений проєкт договору шляхом проставлення уповноваженими представниками сторін своїх кваліфікованих електронних підписів через спеціальну програму (наприклад, Дія.підпис) та в подальшому обмінюються ними або через спеціальні програми, або шляхом надсилання електронних листів. Такий спосіб видається на цей день найбільш комфортним, швидким і доступним для сторін. Кваліфікований електронний підпис прирівнюється до власноручного підпису відповідно до законодавства України.

Оформлений договір

Після проходження всіх указаних вище процедур договір вважається належним чином оформленим, погодженим, підписаним і таким, що породжує взаємні права й обов’язки сторін.

В окремих випадках сторони договору можуть передбачити видачу та/або передання документів, учинення юридичних дій, спрямованих на забезпечення виконання умов укладеного між ними договору, або ж навіть установлювати додаткові способи виконання умов договору.

Зокрема, для забезпечення умов господарського договору можна передбачати передання банківської гарантії або ж певного майна в заставу чи іпотеку, або укладання поруки третьої особи щодо гарантії виконання стороною своїх обов’язків за договором тощо. Своєю чергою, для виконання умов договору можна використовувати, наприклад, видачу й передання векселів (про можливість видачі яких має бути передбачено в договорі) або видачу й передання аграрних розписок (такий спосіб можна застосовувати у відносинах із сільгоспвиробниками, він може бути як формою виконання, так і забезпечення договору).

Сторони також можуть передбачити в договорі різноманітні додаткові положення, що спрямовані на виконання їх зобов’язань за договором, наприклад: про обов’язок здійснення страхування (якщо предмет договору пов’язаний із певним товаром, приміром), про антикорупційне положення, про положення щодо спільної співпраці та взаємодії з третіми особами в межах виконання договору тощо.

У будь-якому разі під час внесення у договір додаткових положень, видачі документів або вчинення юридичних дій, спрямованих на видачу документів для забезпечення або виконання умов договору, усі ці дії підлягають додатковій та окремій правовій експертизі, зважаючи на специфіку відносин між сторонами, виду таких відносин, вимог законодавства України, міжнародних договорів, у тому числі, в деяких випадках – міжнародного законодавства та законодавства іноземних країн.

Підсумок

Підсумовуючи наведене, можна однозначно стверджувати, що проведення експертизи господарських договорів є надзвичайно важливою, непростою і навіть насиченою процедурою, яка втім необхідна для належного виконання сторонами своїх обов’язків та досягнення мети, з якою сторони підписували господарський договір.

Не менш важливим (а інколи навіть і більш важливим) є проведення експертизи всіх додаткових документів, які видають та передають за договором, та/або вчинення юридичних дій, що вчиняють сторони за договором задля забезпечення або виконання договору, з метою досягнення сторонами бажаного й необхідного результату в межах їх співпраці.